Суд кассационной инстанции согласился с выводами суда первой инстанции, а также признал: сайты общества "НПО "АСК-5" и общества "ИНСИ" не являются оригинальными, основаны на общеизвестных элементах, имеющих информационный характер; сходство между ними вытекает из единства информации и фактов, заложенных в содержание контента сайта. Кроме того, по мнению суда кассационной инстанции, на сайте истца отсутствуют произведения, являющиеся объектами авторского права.
Между тем названные выводы основаны на неправильном толковании и применении судами норм Закона об авторском праве.
Суды не учли, что сайт общества "ИНСИ" состоит из специально подобранных и расположенных определенным образом материалов (текстов, рисунков, фотографий, чертежей, аудиовизуальных произведений и т.д.), которые могут быть использованы с помощью компьютерной программы (компьютерного кода), являющейся элементом сайта. Эта комбинация, по выражению специалистов в области программирования, является контентом сайта.
В соответствии с пунктом 3 статьи 7 Закона об авторском праве к объектам авторского права относятся составные произведения, представляющие собой по подбору или расположению результат творческого труда.
Истец настаивал на охраноспособности сайта как своего составного произведения.
Дизайнерское решение WEB-сайта, в том числе оформление разделов сайта с учетом требований истца, указанных в техническом задании, к их графическому, цветовому, аудиовизуальному отображению, организации совокупности данных (статей, рисунков, чертежей и т.д.), подобранных и систематизированных определенным образом, было разработано обществом с ограниченной ответственностью "АРБ-Консалтинг" (далее - общество "АРБ-Консалтинг") во исполнение обязательств по договору на создание сайта от 30.06.2005 N 84/1, заключенному с обществом "ИНСИ". В соответствии с условиями договора материалы для изготовления WEB-сайта представлялись заказчиком, а подготавливались его сотрудниками (руководителем отдела рекламы Лейкиным Д.А. и креативным дизайнером отдела рекламы Важениным Д.В.).
Первый этап работ над созданием сайта общества "ИНСИ" проводился в порядке выполнения служебного задания его работниками Лейкиным Д.А. и Важениным Д.В. и представлял собой подбор необходимых материалов (текстов, фотографий, чертежей и т.п.) и разработку технического задания на создание сайта. О выполнении этого этапа свидетельствуют приказ от 11.11.2005 N 45, трудовые договоры с указанными лицами, отчет о выполнении служебного задания по приказу N 45, макеты изображений рекламируемой продукции. Исключительные права на результат работ согласно условиям трудовых договоров, заключенных обществом "ИНСИ" с названными работниками, принадлежат работодателю.
Второй этап создания сайта общества "ИНСИ" осуществлялся обществом "АРБ-Консалтинг" во исполнение договора от 30.06.2005 N 84/1. По условиям договора (пункт 13) исключительные права на созданное произведение передавались заказчику.
При таких обстоятельствах обществу "ИНСИ" в соответствии со статьями 14, 30, 33 Закона об авторском праве принадлежит исключительное право на контент сайта www.insi.ru, в том числе право использовать произведение и запрещать любое использование его другими лицами без согласия правообладателя.
Однако суды признали отсутствие уникальности, неповторимости и новизны элементов данного сайта, сослались на недоказанность творческой деятельности при его создании, в результате чего сайту как объекту авторского права истца отказано в охране.
Суды, не оценивая сайт в целом как составное произведение, фактически рассматривали лишь один из элементов контента (тексты, размещенные на сайте), также признав их неохраноспособными; оценка других элементов контента (дизайна сайта, рисунков, фотографий) в оспариваемых судебных актах не представлена. Вопросы о том, какие элементы сайта истца использовались ответчиком и в каком объеме, судами также не исследовались.
Кроме того, согласно статье 11 Закона об авторском праве автору сборника и других составных произведений (составителю) принадлежит авторское право на осуществленный им подбор или расположение материалов, представляющих результат творческого труда (составительство).
Ссылаясь на невозможность охраны контента, ответчик не представил доказательств того, что элементы контента сайта истца (тексты, рисунки, чертежи) не являются результатом творческой деятельности работников общества "ИНСИ" или общества "АРБ-Консалтинг".
Поскольку в соответствии со статьей 11 Закона об авторском праве авторское право составителя не препятствует другим лицам осуществлять самостоятельный подбор или расположение тех же материалов для создания своих составных произведений, суд должен был проверить, может ли сайт ответчика, созданный третьим лицом по договору с обществом "ЮСК", считаться самостоятельным составным произведением, созданным путем иного подбора или расположения тех же материалов, или при его создании заимствована (скопирована) существенная часть составного произведения, права на которое принадлежат обществу "ИНСИ".
Суды не исследовали представленные истцом приложения к протоколам осмотра нотариусом сайтов общества "ИНСИ" и общества "НПО "АСК-5" на наличие в них сходства или различий, не дали оценки заявлению компании "Ставрополье", подтвердившей использование на сайте ответчика ряда разделов сайта истца, не выяснили характера использования и наличия разрешения правообладателя на такое использование.
